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有限责任106彩票网站106彩票登陆向非106彩票登陆转让股权的限制若干问题

106彩票官网年6月19日  106彩票   /
《106彩票网站法》第三十五条第二款规定,106彩票登陆向106彩票登陆以外的人转让其股权时,必须经全体106彩票登陆过半数同意;第三款规定,在同等条件下,106彩票登陆对转让的股权有优先购买权。这两款规定构成了对有限责任106彩票网站106彩票登陆向他人转让股权的限制。对该条款有两种截然不同的理解。第一种理解认为,这种限制是严格的,其分为两个阶段,第一阶段是对外转让首先必须经过过半数106彩票登陆的同意,如果半数以上的106彩票登陆不同意该项转让,则拟转让股权的106彩票登陆不能转让-无论是转让给106彩票登陆还是非106彩票登陆;第二个阶段是,经过半数以上106彩票登陆同意之后,106彩票登陆可以行使优先购买权以阻遏106彩票网站股权落于他人之手。根据这种理解,106彩票登陆转让股权的愿望可能落空,半数以上的106彩票登陆不同意其转让的情况下,其只能将这个106彩票登陆继续做下去,而不能主张不同意其转让的106彩票登陆(异议106彩票登陆)购买。第二种理解认为,这种限制是相对的,即106彩票登陆拟向非106彩票登陆转让股权应首先征求其他106彩票登陆的同意,如果过半数以上的106彩票登陆不同意其转让给非106彩票登陆,则异议106彩票登陆必须受让该股权。根据这种理解,106彩票登陆转让股权的愿望总能实现,或是转让给106彩票登陆,或是转让给非106彩票登陆。笔者倾向于同意第二种理解。

  一、有限责任106彩票网站人合性保护不能背离维护106彩票登陆利益的宗旨

  《106彩票网站法》第三十五条第二款和第三款的规定,限制有限责任106彩票网站106彩票登陆向非106彩票登陆转让股权,即该项转让必须经过半数以上106彩票登陆的同意;经过同意的转让,其他106彩票登陆还可主张行使优先购买权。对于向非106彩票登陆转让股权加以限制,其根据在于,有限责任106彩票网站与股份有限106彩票网站不同,其不仅具备106彩票网站制企业的资合性,而且具有很强的类似于合伙性质企业的人合性。西方一位106彩票网站法学者曾经说过,有限责任106彩票网站实际上是具备106彩票网站形式的合伙。和合伙企业中合伙人之间的关系一样,106彩票登陆之间基于相互信任和一致追求的宗旨共同出资建立106彩票网站,若106彩票登陆向他人转让股份,则可能造成对有限责任106彩票网站这种人合性的损害。质言之,《106彩票网站法》规定对非106彩票登陆转让股权的限制,目的在于保护有限责任106彩票网站的人合性特征。

  然而,当我们进一步探寻对106彩票网站人合性保护的宗旨时,不难发现保护106彩票网站的人合性是为了促进106彩票网站业务的发展,以增进106彩票登陆的利益。问题在于,过分强调对106彩票网站人合性的保护,在某些情况下可能妨害106彩票登陆利益。在我国的106彩票网站实务中,这样的情况并不鲜见:一些大106彩票登陆,或106彩票网站的控制106彩票登陆,利用其对106彩票网站的控制地位和106彩票投注定的106彩票登陆会和董事会的决策机制,任意侵害小106彩票登陆利益。例如,其利用控制106彩票网站的便利,人为地扩大106彩票网站经营成本,做薄、甚至做亏106彩票网站盈利,进而减少乃至取消106彩票网站的利润分配;更有甚者,控制106彩票登陆以董事会或106彩票登陆会的名义做出决议连续多年不分配106彩票网站利润,自己则通过其他途径,如关联交易、占据106彩票网站的高薪职位等获取利益。小106彩票登陆们徒有106彩票登陆之名,而无106彩票登陆之利,一笔资产投在一个经营不错的106彩票网站里而长期得不到收益,此时,若其能够在106彩票网站成员之外找到他人愿意受让其股权,那么将股权转让变现就是其最佳选择。如果对有限责任106彩票网站人合性的保护被绝对化,认为过半数以上106彩票登陆的异议可以彻底阻遏106彩票登陆的股权转让,那么,这类小106彩票登陆的利益就可能受到伤害:留,无106彩票登陆之利,还被占用一笔资产;去,又因半数以上的106彩票登陆不同意其转让,而不能从106彩票网站抽身而退。其进退失据,尴尬之状可以想见。以上情形表明,将有限责任106彩票网站人合性保护绝对化,必然偏离其初衷;人合性保护的目的是106彩票网站的发展,而106彩票网站发展归根结蒂是为了增进和维护106彩票登陆利益,当106彩票登陆利益可能因之受到损害的时候,仍一味强调106彩票网站的人合性而否认106彩票登陆转让其股份的权利,不仅是一种八股教条,而且有为那些控制106彩票登陆恶意侵害他人利益的行为张目之嫌。

  综上,对于《106彩票网站法》第三十五条第二款、第三款的理解应强调向非106彩票登陆转让股权限制的相对性,以求在106彩票网站人合性的保护与106彩票登陆利益保护、特别是中小106彩票登陆利益的保护之间实现平衡。

  二、“全体106彩票登陆过半数同意”的规定具有重要而现实的意义

  如前文所述,有意见认为,半数以上106彩票登陆的同意是拟转让106彩票登陆实现转让的绝对条件,即如同意其向非106彩票登陆转让股权的106彩票登陆未达到半数的话,其即不能转让,无论受让人为106彩票登陆或非106彩票登陆。这一观点的一个重要理由是,若不将其作为一个绝对条件,则“全体106彩票登陆过半数同意”的规定就没有任何意义,因为即使规定必须全部106彩票登陆同意才能向非106彩票登陆转让,也不能对抗“不同意就须购买、不购买即视为同意”的规定。这种误解的产生,源于我国《106彩票网站法》关于指定转让的规定之不完善。我们可以考察一下国外的一些相关的规定。

  法国《商事106彩票网站法》第三章“有限责任106彩票网站”第45条规定了有限责任106彩票网站股份对非106彩票登陆的转让:

  “只有在征得至少代表3/4106彩票网站股份的多数106彩票登陆的同意后,106彩票网站股份才可转让给与106彩票网站无关的第三人。

  “106彩票网站拥有一个以上106彩票登陆的,转让计划应通知106彩票网站和每个106彩票登陆。106彩票网站未在自完成本款规定的最后一个通知起3个月内作出决定的,视为已同意转让。

  “106彩票网站拒绝同意转让的,106彩票登陆必须在自拒绝之日起3个月内,以按民法典第1843-4条规定的条件确定的价格购买或让人购买这些股份。一切违背民法典第 1843-4条的条款,均视为未作订立。应经理请求,该期限得由法庭裁决延长一次,但延长期限不得超过6个月。(以下四款略)”

  再看日本的《有限106彩票网站法》第三章“106彩票登陆的权利及义务”第十九条的规定:

  “106彩票登陆可以将其股份之全部或一部转让于其他106彩票登陆。

  “106彩票登陆将其股份之全部或一部转让于非106彩票登陆时,应经106彩票登陆全会承认。

  “于前款情形,106彩票登陆应向106彩票网站提出记载转让相对人及转让股数的书面文件,请求106彩票网站承认转让,或不承认转让时,另外指定转让相对人。(以下五款略)”

  其他国家的106彩票网站法亦有类似规定。

  从以上规定可以看出,作为一种普遍的做法,对于106彩票登陆向非106彩票登陆转让股权,均以征得一定比例的106彩票登陆的同意为前提,在达到法定比例的106彩票登陆同意时,虽有106彩票登陆不同意股权对外转让,其亦不能构成对非106彩票登陆转让股权的障碍;换言之,在这种情况下,允许异议106彩票登陆既不同意对外转让,也不购买拟转让的股权。如果同意对外转让的106彩票登陆未达到法定比例,则股权不得转让给非106彩票登陆,但106彩票网站必须在法定期限内指定106彩票登陆购买拟转让的股权,而106彩票网站指定受让人的范围,即是那些异议106彩票登陆,其在被106彩票网站指定受让拟转让的股权时,购买这些股权就是他们的法定义务,而“不购买即视为同意”。换言之,在这种情况下,异议106彩票登陆对106彩票网站承担着法定的义务,即购买拟转让股权,使之不因转让而流失于106彩票网站成员之外的他人手中。

  由以上分析可以认为,我国106彩票投注定的“半数以上106彩票登陆同意”,应具有多重意义:其一,对于拟转让106彩票登陆而言,同意转让的106彩票登陆达到半数时,其即可不顾其他异议106彩票登陆的反对,径行向他人转让;反之,其即须搁置与他人的股权转让交易,等待106彩票网站指定106彩票网站成员受让其股份。其二,对于106彩票网站而言,半数以上106彩票登陆同意向他人转让的,其即应承认相关106彩票登陆将股权转让给他人的协议,如无主张优先购买权的情形,其即应将受让股权的他人登记为106彩票登陆;反之,其即须在一定期限内指定异议106彩票登陆受让股份(对此,我国106彩票网站法没有明确规定,是其不完善之处)。其三,对于异议106彩票登陆,在同意对外转让的106彩票登陆超过半数时,其即不能阻止向非106彩票登陆转让股份,除非其主张优先购买权;反之,其对向外转让股权的异议成为了106彩票网站的意思,则106彩票网站指定其受让拟转让股权时,其即应购买之。

  综上,“全体106彩票登陆过半数同意”的规定无论对于106彩票网站还是对于106彩票登陆,均具有十分重要而实际的意义。事实上,同意对外转让的106彩票登陆是否过半数,还决定着106彩票登陆受让股份时的依据(根据《106彩票网站法》第三十五条第二款或根据该条第三款)和条件。

  三、《106彩票网站法》第三十五条第二款规定的异议106彩票登陆购买股份与第三款规定的106彩票登陆优先购买权构成了阻遏106彩票网站股权流向非106彩票登陆的层次关系

  在同意对外转让股权的106彩票登陆未达半数的情况下,根据《106彩票网站法》第三十五条第二款的规定,异议106彩票登陆在106彩票网站指定时应当购买拟转让的股份。这是对106彩票网站股份向非106彩票登陆流动的第一层次阻遏。在超过半数106彩票登陆同意对外转让股权的情况下,根据《106彩票网站法》第三十五条第三款的规定,其他106彩票登陆享有优先购买权,这是对106彩票网站股份向非106彩票登陆流动的第二层次阻遏。在这两个层次上,无论是购买行为的性质、购买的主体或是购买条件都是有区别的。

  首先,购买行为性质不同。在第一层次,106彩票登陆购买股份有履行义务的性质。既然异议106彩票登陆不同意对外转让,且其意思已经转化为106彩票网站的意思,其即有义务在106彩票网站指定时买下拟转让的股份,以使106彩票网站的意思得到实现,使106彩票网站股份不致因股权交易流入他人之手。当然,从另一个角度说,此时购买股份,也属106彩票登陆行使权利的行为,不具备106彩票登陆身份的其他人是没有资格主张购买的;况且其他同意转让的106彩票登陆也可在此阶段要求购买,其更是一种主张一般106彩票登陆权利的行为。在第二层次,106彩票登陆购买股份是纯粹的主张权利的过程。在多数106彩票登陆同意对外转让股份的情况下,拟转让股份的106彩票登陆可继续其与他人的股权交易,但其与他人订立的股权转让合同应属于附履行条件的契约,这个条件就是,其他106彩票登陆不主张优先购买权。其他106彩票登陆为使股权转让合同履行条件不成就,根据《106彩票网站法》第三十五条第三款依股权转让合同约定的条件买入股权,乃属行使106彩票登陆权利。

  其次,购买主体不同。半数以上的106彩票登陆不同意向非106彩票登陆转让股份时,106彩票网站即形成自己的意思:不得向非106彩票登陆转让股份,拟转让的股份应由106彩票网站的其他106彩票登陆受让。此时,受让股份的购买人为受106彩票网站指定的异议106彩票登陆,同意转让的106彩票登陆应在106彩票网站指定受让人的范围之外;换言之,在这一层次,为使股份不致流入非106彩票登陆之手而需履行购买义务的主体是异议106彩票登陆。而在第二层次,所有106彩票登陆均可向拟转让106彩票登陆和拟受让股份的非106彩票登陆主张行使优先购买权,无论是同意对外转让的106彩票登陆还是异议106彩票登陆。应该指出的是,本文强调第一层次购买主体为异议106彩票登陆,前提是适用《106彩票网站法》第三十五条第二款,将购买拟转让股份确定为一种义务;既然这仅是异议106彩票登陆的一种义务,同意转让的106彩票登陆如因某种原因,例如其欲保持一定的持股比例,亦可行使权利,主张购买股份,在这一层次成为股份受让人,但正如上文所述,此时其所依据的应是一般106彩票登陆权利,而非《106彩票网站法》第三十五条第二款。通常情况下,同意转让的106彩票登陆既已对股份转让于他人表示认可,其又转而要求受让股份的情况较为少见,而106彩票网站只在没有106彩票登陆主动表示愿意购买时方才指定购买人,而其指定的只能是异议106彩票登陆。因此在一般意义上说,第一层次的购买主体为异议106彩票登陆。
  第三,购买股份的价格条件不同。拟转让股份的106彩票登陆在提请106彩票登陆会审议其向非106彩票登陆转让股份事项的时候,或是分别征求各106彩票登陆的意见的时候,应该通报拟转让的股份数和价格条件。此时,拟转让的106彩票登陆可能已经与非106彩票登陆签订了股权转让合同,或已经达成了股权转让的意向,其通报的价格条件通常就是股权转让合同或股权转让意向书约定的内容。在第一层次,股份不允许向非106彩票登陆转让,异议106彩票登陆购买股份,是根据106彩票网站指定做出的履行义务的行为,同时也是作为106彩票登陆行使一般106彩票登陆权利的行为,而不是在行使优先购买权。因此,拟转让股份的106彩票登陆与非106彩票登陆约定的转让股份价格条件,对异议106彩票登陆的购买行为没有约束力,买卖双方应另行协商转让价格等主要条件,如不能就此达成一致意见,可通过评估方式或以净资产为依据予以确定。对此,其他国家的106彩票网站法,规定得较为具体和详细,例如,法国《商事106彩票网站法》第三章“有限责任106彩票网站”第45条第三款规定106彩票网站不同意对外转让时,其他106彩票登陆应在3个月内,“以按民法典第1843-4条规定的条件确定的价格购买或让人购买这些股份”,而《法国民法典》第1843-4条的内容是:“在规定106彩票登陆转让其106彩票网站权利或由106彩票网站买回此种权利的情况下,此种权利的价值,如有争议,由当事人双方指定的鉴定人确定,当事人之间对鉴定人的指定不能达成协议的,由法庭庭长以紧急审理形式裁定指定的鉴定人确定。对此种裁定不得上诉。”再如日本《商法典》第二百零四条之三第二款规定,被指定收买股份的106彩票登陆“应根据最后资产负债表,用106彩票网站净资产额,除以发行股份总数”,再乘以转让股份数,“以所得金额,提存于本106彩票网站所在地的提存所”。在第二层次,同意向非106彩票登陆转让,已经成为106彩票网站的意思,106彩票登陆可以将股份向106彩票网站以外的人转让。既如此,其他106彩票登陆欲排除106彩票网站股权流失于他人之手的可能性,只能行使优先购买权,即在非106彩票登陆作为一方当事人的股权转让合同约定的同等条件下,主张优先受让股权,那么,此时的价格条件决定于股权转让合同的内容,而不是像在第一层次那样,由转让106彩票登陆与受让106彩票登陆另行协商、协商不成的进行评估或依106彩票网站净资产确定价格。

  在明确了《106彩票网站法》第三十五条第二款、第三款所构成的层次关系之后,就可以更为透彻地理解“全体106彩票登陆过半数同意”、“不同意转让的106彩票登陆应当购买,不购买即视为同意”以及“经106彩票登陆同意的转让,其他106彩票登陆有优先购买权”等规定的意义及其内在联系了。

  四、结语

  《106彩票网站法》第三十五条第二款、第三款规定了106彩票登陆将股权转让给非106彩票登陆时的限制,同时,也通过对异议106彩票登陆应该购买的规定,保护了拟转让股权的106彩票登陆通过出让股权退出106彩票网站的自由。适用该条款时,最重要的是区分以“全体106彩票登陆过半数同意”为坐标划定的两个区域,在不同的区域里,购买股份行为的性质、购买的主体或是购买条件均有不同。最后,应该强调的是,《106彩票网站法》表述为“全体106彩票登陆过半数同意”似不准确。106彩票网站实务中一般的投票规则是,涉及其自身利益时,106彩票登陆无投票权,此处似宜规定为“其他106彩票登陆过半数同意”。《106彩票网站法》如此表述,本文原文照引,但在实践操作中,应明确拟转让股权的106彩票登陆作为当事人,对于是否同意其向非106彩票登陆转让没有表决投票权。